行政执法“三项制度”政策解读（二）

行政执法三项制度（以下简称“三项制度”）是规范行政执法的三个制度的统称，即行政执法公示制度、执法全过程记录制度、重大执法决定法制审核制度。

一、“三项制度”相关规范性文件与新《行政处罚法》的衔接

各地、各部门推行“三项制度”的实施方案、实施意见、实施细则等规范性文件与新《行政处罚法》的衔接问题。因为新《行政处罚法》的效力位阶高于上述规范性文件，因此，如果这些规范性文件与新《行政处罚法》有冲突，则在实施行政处罚时应适用新《行政处罚法》；新《行政处罚法》中没有规定的地方，可以适用这些规范性文件。

另外，在法制审核问题上，新《行政处罚法》第五十八条第一款第四项对法律、法规进行了特别授权，即法律、法规规定的其他情形也应该进行法制审核。上述规范性文件不是法律、法规，则其关于其他法制审核事项范围的规定，对行政机关的行政处罚行为没有约束力。即这些规范性文件中关于法制审核事项范围的规定，如果超出了新《行政处罚法》第五十八条第一款明确列举的范围，对行政机关实施行政处罚并无约束力。

二、新《行政处罚法》中关于行政执法公示制度的规定

1.第5条第3款：“对违法行为给予行政处罚的规定必须公布；未经公布的，不得作为行政处罚的依据。”

2.第34条：“行政处罚裁量基准应当向社会公布。”

3.第39条：“行政处罚的实施机关、立案依据、实施程序和救济渠道等信息应当公示。”

4.第41条第1款：“电子技术监控设备设置地点向社会公布。”

5.第55条第1款：执法人员在调查或者进行检查时，应当主动向当事人或者有关人员出示执法证件。当事人或者有关人员有权要求执法人员出示执法证件。执法人员不出示执法证件的，当事人或者有关人员有权拒绝接受调查或者检查。

6.第48条：“具有一定社会影响的行政处罚决定应当依法公开。公开的行政处罚决定被依法变更、撤销、确认违法或者确认无效的，行政机关应当在三日内撤回行政处罚决定信息并公开说明理由。”

三、新《行政处罚法》中关于执法全过程记录制度的规定

第47条：“行政机关应当依法以文字、音像等形式，对行政处罚的启动、调查取证、审核、决定、送达、执行等进行全过程记录，归档保存。”

1.记录内容为全过程记录，而非执法某个片段的记录。如，在用执法摄录仪进行全过程记录时，应从发现当事人违法或和当事人接触的第一时间开始摄录，直到执法活动结束。

2.记录方式包括文字、音像两种方式。这两种方式没有主次、先后之分。

四、新《行政处罚法》中的重大执法决定法制审核制度

第58条：“有下列情形之一，在行政机关负责人作出行政处罚的决定之前，应当由从事行政处罚决定法制审核的人员进行法制审核；未经法制审核或者审核未通过的，不得作出决定：（一）涉及重大公共利益的；（二）直接关系当事人或者第三人重大权益，经过听证程序的；（三）案件情况疑难复杂、涉及多个法律关系的；（四）法律、法规规定应当进行法制审核的其他情形。行政机关中初次从事行政处罚决定法制审核的人员，应当通过国家统一法律职业资格考试取得法律职业资格。”